#2016橘貓事件
關於著作權法的一些解釋，以及相關的應對方式。我想這對大多數的創作人來說都很重要，參考筆記之。
http://www.appledaily.com.tw/realtimenews/…/20160831/939282/
近期「兩隻貓的戰爭」打得如火如荼，究竟是「妙可貓」道高一尺？還是「白爛貓」技高一籌？目前尚無定論，但可以確定狹帶高人氣的兩隻貓咪，引發民眾對著作權法的討論及重視，筆者就藉機來談談關於著作權法的一些基本觀念與訴訟策略吧！
每每談到著作權法，一般人都會直覺想到：「就是討論有沒有抄襲的問題嘛！」正如本次的雙喵大戰，一般人都會將爭點放在「白爛是否抄襲自妙可？」這個問題上。其實在切入抄襲與否的爭端前，還有幾個前置概念必須理解在先，否則容易混淆不同層次的問題。
智慧財產權法的設計（例如商標法、專利法、著作權法、營業秘密法等），泰半是先確認主張者有無權利存在，再討論他人是否侵犯主張者之權利，當然主張者若無權利存在，也就喪失請求基礎了。套用到雙喵事件來說，便是先確認妙可有無著作權，肯定其著作權後，再討論白爛是否侵犯該著作權。
爭點一：妙可有無著作權呢？
著作以具備「原創性」為核心，欠缺原創性是沒有著作權的。至於原創性又可再區分成「原始性」與「創作性」兩個要素，前者指該著作乃「獨立創作而來（＝並非抄襲、剽竊而來）」；後者則要求該著作「必須傳達出作者本人的獨特個性」。因此拿手機隨意拍攝咖啡甜點並上傳打卡，雖有原始性，但恐怕未傳遞出任何作者本人的獨特個性而欠缺創作性；反之，細究擺盤構圖、燈光陰影、色澤角度後拍攝出來的咖啡甜點，就足以突顯作者本人的獨特個性而具備創作性了。
回到本案來說，在神通廣大的ptt鄉民彙整下，橫空殺出另一隻與妙可十分相像、並早在2012年便現身的「波奇貓」。策略上，白爛可憑這隻「更早就存在的波奇」來彈劾妙可的原創性，亦即「妙可乃是抄襲自波奇而欠缺原始性」，促使妙可必須反證自清其具備著作權。單就這點而言，恐怕將演變成一場三喵大戰，且如果波奇也提告妙可的話，妙可便陷入腹背受敵之境，難關重重。
爭點二：假設妙可有著作權，那白爛有無侵犯妙可的著作權呢？
首先要澄清的是，著作權僅僅保護「概念的表達」，而不保護「概念」本身。「概念」是一種公共財，針對相同的概念，任何人都可以發展屬於自己的表達，能夠擁有著作權的，永遠是「表達」部分，這稱作「概念與表達二分原則」，用以確保能激發出更多元化的表達方式。簡單說，概念其實就是俗稱的「梗」，針對相同的梗，任何人都可以發展屬於自己的表達，因此所謂有無侵犯著作權，指的是「表達方式有無涉及抄襲？」，而不是指盜用他人的「梗（＝概念）」。到此為止，我們可以將問題聚焦在：針對某些相同的概念，白爛有無抄襲妙可的表達方式呢？
抄襲是一種日常用語，對應到著作權法應是「重製」或「改作」，不過為了方便起見，我們依舊使用「抄襲」這個字眼。要說他人抄襲，至少必須符合兩個要件：「接觸」與「實質相似」。這是兩個缺一不可、卻又互為消長的要件，倘接觸要件越確實，則實質相似的要求越低；反之接觸越模糊，那麼實質相似的要求便越高。僅僅實質相似，但卻從未有過接觸之情形（俗稱的英雄所見略同），不會該當抄襲；當然雖有接觸，但卻不到實質相似的程度，亦不是抄襲。
所謂「接觸」，意指被告曾見聞過權利人之著作，一般來說，只要能證明「依社會通常情形被告有聽聞、閱讀過權利人著作之合理可能（＝可能接觸）」已足；不過當兩件著作難謂近似時，則會強化對接觸的要求，必須達到「明確接觸」的程度。有時作者為了保護自己，會在著作中置入些許錯漏字，倘該錯漏字一併被援用，則不僅易於證明「接觸」，連帶也會預先加深「實質相似」的印象。
套用回本案，妙可一再強調「白爛有到其粉絲專頁按過讚」這件事，雖被眾網友撻伐為「按讚＝抄襲」的神邏輯，但其實是在暗示白爛曾接觸過其著作，而默默為抄襲要件鋪路。此時白爛的反制之道是「獨立創作抗辯」，堅稱單純按讚不等於直接接觸妙可的著作，並提出自己的創作手稿與紀錄來強化論述。這裡會是一場極關鍵的攻防戰，因為白爛要是失手，只能被迫落入最不穩定的「實質相似」要件內辯論，敗訴風險將大幅提升。
緊接著是「實質相似」，指由一般人的角度觀察，兩者是否十分相像。不可諱言，這是個超級無敵不穩定的要件，可說完全繫諸判斷者的主觀感覺與意識。實務向來強調，實質相似必須由「量」與「質」兩個面向綜合觀察，如果在「量」上的相似比例甚高，認定為實質相似的可能性就高；但即便相似比例偏低，但核心精隨處（＝「質」）卻高度相似者，亦有被認定為實質相似的可能。反正，就是取決於價值判斷，沒什麼標準可言，端視法官（的心情）而定。
轉回本案，妙可於記者會上所拿出的對照圖，究竟是否實質相似呢？有人留言說「這看起來真的很像耶」，也有人說「這是瞎了眼才會認為很像吧」。雖然目前似乎覺得不像的人佔（有發聲的）大多數，但無論如何不可否認，依舊有人會覺得兩者很像。如果訴訟攻防真的落到這裡，只能燒香祈禱法官（包含檢察官）的價值觀與主張者相同，否則幾乎都將陷入「公說公有理、婆說婆有理」的無限循環中。
基於前述分析，假設我們以「妙可與白爛的實質相似度不是很高」作前提，那雙方又該如何安排訴訟策略呢？
站在發動攻擊的妙可一方，應刻意強調、放大對手的「接觸」事實，用以降低法律上對於「實質相似」的舉證要求，同時與波奇化敵為友，並儘量延長纏訟過程來增加對手成本，以換取和解的可能性。反之，處於被動防禦的白爛一方，相較之下具有先天優勢，除可招攬波奇成為策略聯盟（反攻對手自始無著作權）外，也能夠主張獨立創作抗辯來削減「接觸」要件（用以增加對手在「實質相似」的舉證要求），最後在「實質相似」內一決勝負。
以上簡要介紹著作權法的一些基本概念與攻防策略，因篇幅及接收資訊有限，我刻意略過某些爭點未提，就待案件後續發展（而且我沒有受任何一方委任的情況下），再繼續給大家做場邊分析囉！
最後提醒大家，著作權法可是設有刑責的（最重5年以下有期徒刑，且得併科最重500萬元以下罰金呀呀呀呀呀）！切勿以身試法，否則QQ莫及。
盜圖提告ptt 在 [閒聊] 作品遭侵權(俗稱盜圖)的提告到和解經驗- 看板soho 的推薦與評價
Soho板的各位創作者們好，我2018年有在板上發表過一篇跟文創公司打侵權官司獲勝的紀
錄。
時隔兩年，這次要來分享的是作品被臨摹後作為民宿佈置商用的提告和解紀錄。
因為上次的經驗，這次每個步驟都走得很謹慎，所以撇除證物蒐集時間，這次只花兩個月
就順利解決了！
下面我會把部落格的文章內文全部貼上來，只做簡單的顏色排版，想看圖或習慣閱讀有排
版過的文章的話可以直接到下面網址閱讀。
我的部落格是自架的，沒有音樂也沒廣告：
https://chocye.com/howtodealwithplagiarisms2e1/
臨摹別人的畫拿去商用是違法的嗎？ 是
這次的侵權事件是一年前發生的，現在也已經完全解決了。
有了上次被侵權的經驗，加上 德恭法律事務所 的何律師神助攻，這次處理起來非常順利
。(上次的案件也是何律師幫我一起完成的)
因為還滿快速就結束了，本篇文章會直接列出事件發生的時間軸跟當下的處理方式供你參
考。
不管你是怎麼發現這篇文章的，希望你能好好記住
當你發現自己的作品被侵權後最重要的事，就是不要急著聯絡對方。
不要主動聯絡，並開始著手蒐證。
你有六個月的時間可以好好的在網路上搜索，存下所有證據，做好侵權比對資料，聯絡律
師商討對策。
資料準備的越齊全，勝算就越大。
上次被文創公司侵權的案件我們處理了13個月，就是因為我在知道被侵權的第一時間先傻
傻的聯絡了對方要求下架產品。
這次不含搜集資料的時間，只花了2個多月就解決。
所以認真告誡，不要衝動，先做好準備再出擊吧！
花蓮民宿侵權
這次事件是發生在 2018/11/26，收到客戶來信跟我說發現花蓮有間民宿的牆面疑似臨摹
了我的作品。
查了民宿房間的照片後發現他們確實在沒經過我的同意下，私自在客房的牆面上臨摹了一
張我在2012完成的貓咪肖像畫。
確認侵權事實後的資料搜集
在得知被侵權後，著作權人有六個月的時間可以提出告訴。要好好利用這段時間來搜集證
據。
我用了各種關鍵字在 google 搜尋了民宿跟民宿負責人的資料，有拍到侵權圖樣的照片，
文字討論等等。
除了一般的訂房網照片外，還有遊客的入住心得文，入住時拍的照片，以及民宿佈置房間
時的繪製過程紀錄照片等。
想看資料該如何搜集可以參考盜圖筆記第一季的 ”如何搜集證據? 讓盜圖者知道你的存
在之前，該做好的三個準備 | 盜圖筆記 2“
資料我花了約五個月的時間慢慢搜集，一直到2019/5/13時才把侵權比對資料整理完成寄
給何律師。
這次一樣是對民宿本身＋民宿負責人提告。
做筆錄
何律師在 2019/05/17 幫我提交訴狀後，我在2019/06/04 接到中山分局偵查小隊長來電
請我撥空前往。我們先約了2019/06/10為做筆錄的時間。
小隊長說筆錄是隨時都可以做的，我的做完後就會傳喚對方去做筆錄。
6/10 筆錄當天，偵查小隊長請我先 email 訴狀給他，有了訴狀的電子檔可以直接複製一
些基本資料，筆錄做起來比上次一個字一個字打還快很多。
確認了個人資料跟職業還有訴狀內容等等就結束了，整個過程不到三十分鐘。
筆錄結束後，聽小隊長說他有先打電話跟被告確認個資。看來被告是已經在前幾天就知道
了我的存在，果不其然回家查了他們民宿的粉絲頁跟airbnb，有拍到侵權圖像的照片都已
經撤掉了。
所以真的要萬事都準備好再出擊。這樣他們即使撤掉證據也無所謂，因為你早就都備份好
了。
與被告的接觸
因為有了上次的慘痛經驗，我這次處理的重要原則之一就是
絕對不私下聯絡被告，即使被告主動跟我聯繫上了也絕不跟被告說任何多餘的話。
因為你不能預測自己會不會一時衝動答應了不該答應的條件或講了不該講的話。
2019/06/26 我接到被告來電，說他剛做完筆錄，詢問有無和解的可能。他願意付和解金
跟簽訂授權，希望能留下牆面。
聽完後我表示會再跟律師討論，就先結束了通話。(不跟被告說多餘的話)
經驗告訴我這種話信一半就好，在案件還沒落幕前都不可以鬆懈。
手上有的資訊越多，做決定的時候就越容易
我相信很多資料只要仔細查就都能查到，即便訴狀跟侵權比對圖都已經送出了，在實際開
庭前，我有空還是會到處看看能不能找到任何新發現。
在 2019/06/30 這天，我讀到被告在網路上發表詢問民宿的彩繪牆面是否侵權的文章。同
天也在不同平台讀到被告發了一篇主題是”覺得創作應該要分享，讓世人共用“的文章。
就確定了和解可能不會太好談。
這邊想補充一個我覺得很有用的判斷技巧。
你手上找到的資料如果確定是正確的，可以把部分資訊當作測試對方誠意的籌碼。在面談
時透露約一半或是更少的資訊，看對方自動補齊的故事跟你手上剩下的資訊吻合程度有多
少。藉此來決定和解條件、和解時機，是否和解等等。
在律師事務所與被告的會面
七月時收到何律師的通知，說被告希望能見面談，於是我們約了7/12在何律師所在的德恭
法律事務所見面。
2019/07/12 面談日當天我有提前先把和解條件開好給何律師。談判過程中大部分的討論
都是交給何律師去跟被告談。我就是坐在旁邊聽加上偶而的提問跟回答問題。
被告表示那面牆是民宿開業前背包客去畫的，他們不知道那位背包客人現在在哪裡。
由於之前看過被告發表的文章，我不意外會聽到跟我所查資料不符合的訊息。因為知道被
告並沒有完全陳述事實，我因此決定不退讓和解條件。
在談和解的過程中，何律師也發現對方似乎有些隱瞞。便請我到會議室外，由何律師自己
與對方單獨溝通。
結束後確定當下談不攏，大家就先散場離開。
在離開律師事務所後不久接到何律師的來電，說被告回頭表示願意接受原本開的條件了，
也就是原定的六位數和解金，加上把牆面的臨摹畫作清除。
於是我走回律師事務所，並於當天簽好和解協議書跟備用的撤告書。
同年年底，在確認牆面畫作已清除並收到全部和解金後，何律師幫我寄出了撤告的書狀，
盜圖筆記第二季正式完結！
這兩次的侵權事件完全是多虧了有何律師的專業法律協助，才得以順利解決。
未來如果你被侵權的話，真的非常建議請個你能信任的律師代為處理相關事物。經過這次
經驗，我非常明白，沒有律師的幫忙，即使我資料搜集的再齊全也不可能這麼順利就把事
情解決。
最後總結一下本篇重點：
1.知道被侵權時千萬不要急著跟對方聯絡。
2.好好的利用六個月內的時間來搜集被侵權的證據資料。
3.找個能信任的律師協助談判還有處理法律相關的文件。
4.絕不私下跟侵權者說任何多餘的話，與侵權者見面時一定要有律師在場。
5.手上握有的證據不需全部向侵權者透露，可以保留部分證據當作判定對方是否有誠意和
解的基準。
特別感謝
感謝一直以來協助我處理侵權事件的 何昇軒律師。
如果在看文章的你需要這方面的法律服務或諮詢，都歡迎用下面的聯絡方式跟何律師聯絡
！
*建議打電話前可以先把想問的問題條列式的整理好寫下來再撥，這樣談話會更有效率～
何昇軒 律師
Tel : 0985-697-791
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會是五位數，且和解金收到後扣掉律師費還是會有剩。
※ 編輯: porkmononoke (114.36.121.81 臺灣), 08/28/2020 13:06:17
資料做好後去問看看律師比較準。
我兩次侵權的圖都算有被改過，上次是被改色調，這次是被臨摹簡化。
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